导语：

在建设工程领域，屡见不鲜的转包与挂靠行为，不仅易导致相关合同被认定无效，还会带来严峻的行政处罚风险。在此背景下，内部承包模式因其合规潜力而日益受到重视。然而，若操作不当、界限模糊，内部承包也极易异化为“名为内部承包、实为转包或挂靠”，不仅会引发大量争议纠纷，更可能将建筑企业置于严重的法律风险之中。

作为建设工程领域的专业律师，本人结合多年实务经验，为您剖析内部承包模式的基本操作路径及关键风险防控要点。

一、合法内部承包的认定标准

内部承包是建筑施工企业承包工程后，将工程交给内部分支机构或项目管理团队，主要利用建筑施工企业的生产资料完成工程施工，并由建筑施工企业承担对外权利义务的一种施工组织形式，本质上是建筑施工企业的内部经营方式，法律行政法规对此并不禁止。

根据司法实践和部门规章，合法内部承包应同时具备以下要件：

（一）主体资格要件

劳动关系真实性：内部承包人必须是建筑施工企业的在册员工，双方存在实质性的劳动关系。

社保缴纳完备：企业为内部承包人持续缴纳社会保险是证明劳动关系真实性的重要依据。实践中，劳动合同期限不得与单一工程周期完全重合，否则可能被认定为虚假劳动关系。

（二）管理实质性要件

资金管理统一：工程款必须进入企业统一账户，建立严格的资金审批制度。

技术实质支持：企业在技术、设备、人力、材料等方面给予内部承包人实质性支持。

质量与安全管理到位：企业派驻专业管理人员进行现场管理，建立完善的质量安全检查制度，保留全过程管理记录。

企业保留最终决策权：企业必须保留对项目的最终决策权和控制权，包括但不限于重大事项审批、分包单位选择及主要材料采购等环节的实质性管理。

（三）责任承担要件

对外责任明确：企业对外承担建设工程施工合同权利义务，是工程质量、安全、债务的最终责任人。

内部责任与考核结果挂钩：建立内部承包考核机制，内部承包人利润分配与综合考核结果挂钩。内部承包合同不会约定企业只收取固定管理费、不承担任何风险的条款，不会约定内部承包人对项目自负盈亏、承担全部责任的条款。

二、合法内部承包的基本操作路径 

要设计一套既能激励员工，又能确保合法合规的内部承包机制，核心在于确保公司对项目的实质性管理，以及建立风险共担、利益共享的分配机制。

（一）设计完善的考核体系

一个能体现公司实质性管理的考核体系，应覆盖项目全过程，并尽可能量化。

1、项目管理考核（权重建议：40%）

· 工期进度：考核关键节点完成率，参考经审批的施工组织设计。

· 成本控制：考核材料损耗率、机械使用效率等，需通过公司统一的财务核算进行。

· 人员管理：考核关键岗位人员到岗率、农民工工资支付情况。

2、质量安全考核（权重建议：30%）

· 工程质量：依据国家规范、设计图纸进行验收，留存分部分项验收记录。

· 安全生产：考核安全事故发生率、安全文明施工措施落实情況，公司安全部门需定期检查并留存记录。

3、合规与资料管理考核（权重建议：20%）

· 合规经营：考核是否存在违法分包、转包行为。

· 资料完备性：考核施工日志、验收资料、结算资料等过程文件是否及时、完整生成与归档。

4、 综合满意度考核（权重建议：10%）

· 可以建设单位、监理单位的评价作为参考。

（二）构建合法的利润分享机制

利润分享机制的设计，必须体现“利益共享、风险共担”的原则，避免变成单纯的“上交管理费”模式。

1、核算项目利润

· 由公司财务部门统一核算，确保所有成本数据真实可靠。

· 总收入为建设单位支付的全部工程款。

· 总成本包括直接费（人工、材料、机械）、间接费（公司管理费、税费等）。

2、确定利润分配基数与流程

· 设置风险抵押：内部承包人需预先缴纳风险抵押金或扣留一定比例的质量保证金，用于抵扣可能发生的亏损或质量违约责任。

· 设定利润分配阶梯：例如，可设定完成基准利润目标后，超额部分按阶梯比例（如20%、30%）进行奖励。

· 综合考核挂钩：将前述各项考核得分转换为系数（如优秀1.1，合格1.0，不合格0.8），最终奖励 = 计算奖金 × 考核系数。

· 明确支付时间：建议在工程竣工结算、审计完成，且保修期过半后再进行最终兑付，以确保项目风险完全释放。

三、强化合规管理的建议

· 合同规范是基础：在内部承包合同中明确约定双方的权利义务，特别是公司对项目的管理权、资金控制权和对外责任的承担。避免出现“独立承担项目全部责任与风险”此类容易被认定为转包的条款。

· 过程留痕是关键：公司对项目的管理不能只停留在合同上，必须落实到行动中并留下证据。会议纪要、检查记录、审批单据、付款凭证等都是证明实质性管理的关键证据。

· 资金管控是核心：工程款项必须先进入公司统一账户，再根据内部审批流程进行支付（而非只是扣除固定管理费后将剩余工程款全额支付给内部承包人），这是避免被认定为转包的“生命线”。

结语：在穿透式审判思维下，司法机关越来越倾向于突破合同形式，审查交易实质。建筑企业必须建立完善的合规体系，确保内部承包名副其实，避免转包挂靠的法律风险。

（本文作者：盈科杜玉明律师 来源：微信公众号 北京市盈科广州律师事务所）