根据我国《民法典》及相关司法解释，抵押未办理登记时抵押权的设立情况需区分不动产与动产，并需明确抵押合同效力与物权效力的区别。以下是综合分析：
一、不动产抵押未登记：抵押权不成立
- 登记生效主义原则
- 以建筑物、建设用地使用权、海域使用权等不动产或不动产权利抵押的，抵押权自登记时设立（《民法典》第402条）。
- 未办理登记：仅签订抵押合同未登记的，抵押权未设立，债权人不享有优先受偿权。
案例佐证：张亮以房产抵押借款但未登记，法院认定李强不享有抵押权，无法阻止房屋转让。
- 例外情形
- 正在建造的建筑物抵押需办理登记，否则抵押权不成立（《民法典》第402条）。
- 违法建筑、权属不清的财产即使签订合同也无效，无法通过补办登记补救。
二、动产抵押未登记：抵押权成立但不得对抗善意第三人
- 登记对抗主义原则
- 以生产设备、存货、交通运输工具等动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立（《民法典》第403条）。
- 未办理登记：抵押权成立，但不得对抗善意第三人（如善意买受人、承租人、查封债权人等）。
- 对抗范围限制
- 不可对抗的第三人类型：
- 善意受让人（已支付合理价款并取得占有）；
- 善意承租人（已占有动产）；
- 法院已查封或执行的债权人；
- 抵押人破产时的其他债权人。
示例：若抵押人将未登记的抵押设备卖给不知情的第三方，抵押权人无权追索该设备。
- 不可对抗的第三人类型：
三、抵押合同效力独立于抵押权设立
即使未办理登记，抵押合同本身仍有效，债权人可主张合同权利：
- 合同效力依据
- 根据《民法典》第215条，未办理物权登记不影响合同效力，抵押合同自成立时生效。
案例佐证：赵某兴以房产抵押但未登记，法院认定抵押合同有效，需在房产价值范围内承担赔偿责任。
- 根据《民法典》第215条，未办理物权登记不影响合同效力，抵押合同自成立时生效。
- 债权人的救济途径
- 继续履行请求权：要求抵押人配合办理登记（前提：抵押物仍存在且可登记）。
- 违约损害赔偿：
- 若抵押人过错（如拒绝登记、擅自转让抵押物），需在约定担保范围内赔偿（上限为“抵押权设立时可实现的价值”）；
- 若因客观原因无法登记（如抵押物灭失），债权人可就代位物（如保险金、补偿款）求偿。
四、未登记不动产抵押的责任承担规则
| 责任情形 | 法律后果 | 参考案例/依据 |
|---|---|---|
| 抵押人存在过错 | 在抵押物价值范围内承担补充赔偿责任（非连带责任） | 贵州红星利尔案 |
| 双方均有过错 | 按过错比例分担责任（如债权人未督促登记，可减轻抵押人责任） | 叶涛案（判50%责任） |
| 抵押物已转让或灭失 | 债权人仅能主张损害赔偿（非物权追及） | 《民法典担保制度解释》第46条 |
💡 最高法指导案例168号：明确抵押人责任性质为违约损害赔偿责任，非担保责任；赔偿范围以债务人未清偿部分为限，且无需债权人先执行债务人其他财产。
五、实务风险防范建议
- 对债权人的建议：
- 立即办理登记：签约后同步启动登记程序，防范抵押物状态变化；
- 合同条款设计：明确约定抵押人登记义务、违约金及代位物处置条款；
- 尽职调查：核实抵押物权属状态及登记可行性（如避免以违法建筑抵押）。
- 对抵押人的建议：
- 审慎评估履约能力：确保抵押物无权利瑕疵且可登记；
- 留存证据：保留与债权人沟通登记进度的书面记录，避免被诉“恶意违约”。
总结
- 不动产抵押未登记：抵押权不成立，但合同有效→债权人可主张违约赔偿；
- 动产抵押未登记：抵押权成立但无对抗力→仅能对抗恶意第三人；
- 责任核心：过错归责原则下，抵押人以抵押物价值为限承担补充赔偿责任。
提示：新型“带押过户”政策可降低登记成本，建议优先采用。实践中应严格区分合同债权效力与物权效力，避免权利落空风险。